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儘快修改民法通則制定民法總則

  □本報記者席鋒宇   中國社科院法學所近日舉行了中國民法典總則立法研討會,主要圍繞“民法典總則應當制定什麼”以及“民法典總則應該怎樣制定”的核心問題,從指導思想、主體制度、體系化整合、立法技術與規則以及民法典編纂的路徑等方面,對民法典編纂在學理和實踐上存在的問題及如何解決進行了探討。   自從黨的十八屆四中全會決定提出要“加強市場法律制度建設,編纂民法典”之後,關於制定民法典的重要性和必要性問題的討論已經結束,更多的討論是圍繞民法典如何編纂的問題。   梳理各個涉及民法典編纂問題的研討會或者座談會不難發現,有的學者認為要搞大一統的民法典,但對民商合一還是分立有爭論;而一部分學者則認為應該儘快廢除民法通則,制定民法總則。   在此前舉行的中國民法典編纂學術研討會上,北京大學法學院教授易繼明提出,民法典編纂應該採取開放式的形式,知識產權問題,甚至勞動合同法都可以納入,民法通則保留,但是可以被修改。“修改之後,把各種民事權利可以放進來,一方面在總則的層面上提煉,另一方面還能夠拾遺補缺。此外還可以編纂一個商事法典,把商事通則放在裡面。”易繼明說。   中國民法學研究會常務副會長、中國社會科學院法學研究所研究員孫憲忠對此有著不同看法。他認為,民法立法本身就有基本法、一般法和特別法的關係,在這個大的體系下,將知識產權全部納入,寫在民法典里,這個恐怕不可能。因為其本身體系就已經很複雜、很細緻。但是可以將來在民法總則部分寫上民事權利的一般規則,涵蓋知識產權一些內容。比如民事權利經過什麼方式取得,通過什麼方式轉讓,通過什麼方式去消滅以及最為重要的民事權利行使和保護的問題。關於勞動合同法這個問題,孫憲忠說,如果涉及到請求權制度建設,也可以通過在總則中的規定來適用。民法典不夠用的,必須要再用勞動法特別保護的,再用勞動法。“在當代世界,沒有任何一個國家可以用一個法律去解決整個社會全部的問題。反過來說,我們不能因為一個法律解決不了這些問題而放棄基本法律。在體系化、科學化道路上,有些基本問題是可以解決的。在這個體系化和科學化之外,還有其他小的體系,跟它併列的體系,比它上位的體系,還有下位的體系,不能一概而論。”孫憲忠說。   中國人民大學常務副校長、中國民法學研究會會長王利明認為,民法典還應是一個體系化的法典,是形式體系性和價值體系性兩方面的結合。如果僅僅是彙編那還是單行法,這就可能帶來一些問題,將來修改有難度。民法典以編、章形式出現,每個編是單獨的。這樣,法典形成了以後,如需修改,可以分編動,甚至不排除這個編裡面某一部分動。   民法典如何編纂中不可忽視的一個共同建議就是,儘快修改民法通則,制定民法總則。王利明認為,編纂民法典現階段應儘快制定民法總則。中國人民大學法學院教授、中國法學會民法學研究會副會長楊立新在去年年初就出版了《民法總則》一書,對民法總則在民法典中的重要地位以及制定民法總則應當解決的重大問題進行了清晰的闡述。   作為十二屆全國人大代表的孫憲忠連續兩年提出建議,希望能夠儘快修改民法通則,制定民法總則。同時,他建議整合我國已經制定的數目龐大的群體性民法立法,進行民法現行法律的編纂工作,將民法群體修訂為一個符合法律科學的和諧一致的系統,在此基礎上編纂民法典。   孫憲忠說,1986年制定的民法通則中關於民法基本概念的規定、關於法律行為的基礎性規定等內容,在我國改革開放初期發揮了巨大作用。該法許多規定都表現出了改革開放的勇氣。比如,其把民法所調整的社會關係定義為平等主體之間的財產關係和人身關係,而平等主體之間的社會關係這個定義,在當時鐵板一塊的計劃經濟體制下非常具有突破的意義。但是,近年來隨著一大批民事法律的出台,民法通則的條文不是多數失效而是整體性失效。大家經常說民法是民事權利的立法,也是行為規範和裁判規範的立法。這些法律規範,主要就是民法通則關於物權、債權、知識產權、民事責任、涉外民事法律關係的法律適用這些核心的規定。   “在民法通則全部156個條文中,真正具有行為規範或者裁判規範價值的條文約140多個,而這些條文所涉及的法律規範,都已經有新法替代。”孫憲忠說,這些章節的法律條文共74個,可是現在都已經被其他法律替代而失去了作用。僅僅這一部分失去效用的條文,就已經占該法總條文的一半左右。   孫憲忠說,民法通則中一些未被替代的,又基本上直接失效。如聯營制度(含3個條文),因不符合市場規律早已不再被適用,應該立即廢止。像土地不得買賣、出租、抵押(第八十條第三款)這樣的規定,早已不符合當前體制。   “考慮到民法通則整體的行為規範和裁判規範的條文或失效,或不符合市場經濟體制要求,繼續保留該法已經不符合法治精神。建議對該法予以整體修訂。”孫憲忠建議,考慮到我國民法群體立法(包括商法群體在內)已經存在的事實,在修訂時,提議按照民法典的立法體例,將民法通則編製成為民法總則。   (原標題:儘快修改民法通則制定民法總則)  
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